股權(quán)作為一種由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總和，具有明顯的財產(chǎn)性質(zhì)和經(jīng)濟價值，具備可轉(zhuǎn)讓性，管理人如未履行清算義務(wù)或可能面臨承擔責任風險，因而其需要納入債務(wù)人財產(chǎn)進行處置，但實踐中處置股權(quán)財產(chǎn)時常面臨估值難、轉(zhuǎn)讓難、清算難、變價難等種種困境，造成處置工作碰壁受阻。

本文在簡要整理分析實踐中常遇債務(wù)人股權(quán)財產(chǎn)處置難題的基礎(chǔ)上，結(jié)合理論學說及相關(guān)案例后力求探析股權(quán)財產(chǎn)的常規(guī)處置路徑，并探討債務(wù)人持有商業(yè)銀行股權(quán)的處置方式及處置過程中需要特別注意的事項。囿于學識經(jīng)驗和公眾號篇幅，本文僅討論北京地區(qū)破產(chǎn)清算程序中股權(quán)財產(chǎn)的處置問題。

債務(wù)人財產(chǎn)之概念，已由企業(yè)破產(chǎn)法作出明確定義。企業(yè)破產(chǎn)法第30條規(guī)定“破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)”，雖然企業(yè)破產(chǎn)法第107條第2款又規(guī)定：“債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)”，但破產(chǎn)宣告發(fā)生于破產(chǎn)申請受理后，同時發(fā)生于破產(chǎn)程序終結(jié)前，所以從范圍而言，債務(wù)人財產(chǎn)與破產(chǎn)財產(chǎn)本質(zhì)上并無二致，只是區(qū)分了在破產(chǎn)程序中的所處階段節(jié)點不同。破產(chǎn)財產(chǎn)較之債務(wù)人財產(chǎn)離破產(chǎn)分配更近，債務(wù)人財產(chǎn)則側(cè)重于關(guān)注破產(chǎn)企業(yè)法人可用于清償債務(wù)的財產(chǎn)范疇，可將破產(chǎn)和解程序和破產(chǎn)重整程序中的企業(yè)財產(chǎn)均概括在內(nèi)（需要注意的是：如果破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解過程中，重整成功或和解成功則不會破產(chǎn)財產(chǎn)這一概念，也就沒有進一步討論的空間）。

基于本文寫作目的在于探析股權(quán)財產(chǎn)的處置路徑，并不要求債務(wù)人被宣告破產(chǎn)為先決要件，因而下文內(nèi)容為避免理解偏差，將不再使用破產(chǎn)財產(chǎn)之表述，而是統(tǒng)一稱述為債務(wù)人財產(chǎn)。

債務(wù)人財產(chǎn)是破產(chǎn)法體系特有的概念，與常規(guī)意義上的一般財產(chǎn)有所區(qū)別，其特征體現(xiàn)在企業(yè)破產(chǎn)法第30條及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）》（下稱“司法解釋二”）第2條、第3條和第4條等規(guī)定中，主要可總結(jié)為以下幾方面：

1.相關(guān)定義及范圍由法律明文規(guī)定

債務(wù)人財產(chǎn)的定義以及時間范圍和空間范圍均由法律明文規(guī)定，如企業(yè)破產(chǎn)法第30條規(guī)定：“破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)”，再如司法解釋二第1條“除債務(wù)人所有的貨幣、實物外，債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)益，人民法院均應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)”規(guī)定，司法解釋二第2條“下列財產(chǎn)不應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)：（一）債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)；（二）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；（三）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)；（四）其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)”規(guī)定，司法解釋二第3條“債務(wù)人已依法設(shè)定擔保物權(quán)的特定財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當認定為債務(wù)人財產(chǎn)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)在擔保物權(quán)消滅或者實現(xiàn)擔保物權(quán)后的剩余部分，在破產(chǎn)程序中可用以清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)和其他破產(chǎn)債權(quán)”規(guī)定和司法解釋二第4條第1款“債務(wù)人對按份享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相關(guān)份額，或者共同享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相應(yīng)財產(chǎn)權(quán)利，以及依法分割共有財產(chǎn)所得部分，人民法院均應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)”規(guī)定，上述相關(guān)規(guī)定已對債務(wù)人財產(chǎn)進行明確定義和劃分，內(nèi)涵也相對全面，同時，只有符合上述規(guī)定的財產(chǎn)才可為債務(wù)人財產(chǎn)。

2.債務(wù)人財產(chǎn)為債務(wù)人所有

雖然債務(wù)人財產(chǎn)是以清償債權(quán)人分配為目的而被討論，但債權(quán)人并不享有債務(wù)人財產(chǎn)的所有權(quán)，管理人的地位也不等同于信托法上的受托人，更不享有對債務(wù)人財產(chǎn)的所有權(quán)，對債務(wù)人財產(chǎn)享有所有權(quán)的仍為債務(wù)人自身。

為履行清算職責，由為執(zhí)行破產(chǎn)清算分配任務(wù)而成立的管理人對債務(wù)人財產(chǎn)進行管理及處分，但此時的管理及處分權(quán)利不等同于法律上對所有權(quán)的定義，管理人接管債務(wù)人財產(chǎn)并不是對債務(wù)人財產(chǎn)的所有權(quán)進行轉(zhuǎn)移。債務(wù)人財產(chǎn)的最終實際收益人為債權(quán)人，債權(quán)人可以對管理人行使管理權(quán)和處分權(quán)進行一定程度的制約，但此時也不意味著債權(quán)人對債務(wù)人財產(chǎn)享有所有權(quán)，其享有的仍然僅為債權(quán)，換言之，如果債權(quán)人享有債務(wù)人財產(chǎn)的所有權(quán)，那也就不需要管理人“多此一舉”地變價處置后進行分配了，破產(chǎn)程序也不具有存在意義，所有權(quán)直接歸屬于債權(quán)人。綜上，債務(wù)人財產(chǎn)為債務(wù)人所有。

3.是為了清償目的而存在

債務(wù)人財產(chǎn)是破產(chǎn)程序中特有的概念，是指用于在破產(chǎn)程序中清償債權(quán)的債務(wù)人的財產(chǎn)合集，重點目的是財產(chǎn)分配，為實現(xiàn)債權(quán)人平等清償而存在。

4.債務(wù)人財產(chǎn)受到管理人的支配和限制

企業(yè)破產(chǎn)法第二十五條賦予管理人管理和處分債務(wù)人財產(chǎn)的法定職責，這表明債務(wù)人財產(chǎn)受到管理人的支配和限制，同時也是對管理人進行全面管理債務(wù)人財產(chǎn)提出要求，即管理人需要避免失職造成債務(wù)人財產(chǎn)不當損失，要求管理人發(fā)揮作用盡可能設(shè)法增加債務(wù)人財產(chǎn)的價值，從而提升最終的債權(quán)清償率，實現(xiàn)更科學、公平、合理地把債務(wù)人有限的財產(chǎn)分配給所有相關(guān)權(quán)利人之作用。

5.具有財產(chǎn)屬性，可被采取強制執(zhí)行措施

債務(wù)人財產(chǎn)雖然是一種特殊的財產(chǎn)，但是其本質(zhì)仍是財產(chǎn)，因而有別于人身權(quán)的所有權(quán)和其他主觀性質(zhì)的權(quán)利^[1]，司法解釋二第1條以明確列舉的方式對債務(wù)人財產(chǎn)進行確定，司法解釋二第2條則以明確列舉的方式對不屬于債務(wù)人財產(chǎn)的情況進行確定，二者結(jié)合可以明晰債務(wù)人財產(chǎn)所體現(xiàn)的財產(chǎn)屬性，即具有可變現(xiàn)性，可以被采取扣押及進行強制執(zhí)行措施。

1.股權(quán)的概念及定義

無論是有限責任公司還是股份有限公司，其成立時均需要在章程中確定股本，即由股東出資所構(gòu)成的股權(quán)資本，是公司成立時確定的財產(chǎn)總和；相對應(yīng)的，這些對公司進行資本投入的股東所換取到的就是對公司的股權(quán)，其中包含股利分配請求權(quán)、清算公司后剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)和發(fā)行新股時的優(yōu)先認購權(quán)等（股權(quán)內(nèi)容并不僅限于此，還包含共益權(quán)，鑒于本文目的意在討論股權(quán)之處置，側(cè)重于自益權(quán)方面，故不細論共益權(quán)權(quán)利），是股東基于自身的股東資格而享有的參與公司經(jīng)營管理以及從公司獲取經(jīng)濟利益的權(quán)利總稱。

2.股權(quán)的性質(zhì)

學界對股權(quán)性質(zhì)并未達成統(tǒng)一意見，目前存在觀點有以下幾類：所有權(quán)說、社員權(quán)說、債權(quán)說、新債權(quán)說獨立財產(chǎn)說。

所有權(quán)說觀點認為公司本身只行使經(jīng)營權(quán)，而股東作為股權(quán)權(quán)利人，享有公司財產(chǎn)的所有權(quán)。

社員權(quán)說最早于1875年由德國學者納德首先提出^[2]，該觀點認為股權(quán)是基于取得公司股東這一社員資格的股東所擁有的未來可能獲取收益的自益權(quán)和共益權(quán)集合。

債權(quán)說觀點重點在于討論債權(quán)，認為股權(quán)的實質(zhì)目的在于請求利益分配，筆者認為此種觀點雖有合理性但有不足處，此觀點忽視了股權(quán)包含的股東表決權(quán)、知情權(quán)和訴訟權(quán)等共益權(quán)方面的內(nèi)容。

新債權(quán)說則是在上述債權(quán)說的基礎(chǔ)上進一步發(fā)展而出現(xiàn)的，該觀點認為共益權(quán)觸及不到股東的根本性權(quán)利，不應(yīng)被討論，筆者認為該學說只適合在特定背景環(huán)境適用，即股東購買股票并短期持有以達到增值目的的情形下，其股權(quán)性質(zhì)較符合新債權(quán)說觀點，其他情形下該觀點存在適用面窄的局限限制。

獨立財產(chǎn)說觀點認為股權(quán)以財產(chǎn)權(quán)為基本內(nèi)容，股東行使權(quán)利最為關(guān)注的是實現(xiàn)經(jīng)濟利益方面，其他共益權(quán)僅是保證股東可以參與到公司的經(jīng)營管理活動中以達到實現(xiàn)自身利益為目的。

對于股權(quán)性質(zhì)，學界眾說紛紜，筆者認為擇其一種觀點以求達到契合所有公司股東權(quán)利的定義不具有現(xiàn)實性和可行性，應(yīng)根據(jù)不同情境和視角采納與之合適的觀點，但是不難看出股權(quán)體現(xiàn)一定的財產(chǎn)性質(zhì)。

司法解釋二第1條說明了股權(quán)應(yīng)納入債務(wù)人財產(chǎn)范圍，《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第七十八條“債務(wù)人對外投資形成的股權(quán)及其收益應(yīng)當予以追收。對該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。股權(quán)價值為負值的，清算組停止追收”之規(guī)定體現(xiàn)出股權(quán)變價所得需要列入債務(wù)人財產(chǎn)進行分配，《北京破產(chǎn)法庭破產(chǎn)案件管理人工作指引（試行）》第五十七條“對于債務(wù)人的對外股權(quán)投資以及收益，管理人應(yīng)當依法行使出資人的權(quán)利。管理人在清理債務(wù)人對外股權(quán)投資時，不得自行以該投資價值為負或者為零而決定不予清理”之規(guī)定也對管理人（或清算組）處置股權(quán)財產(chǎn)提出要求，這些法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定是股權(quán)應(yīng)為債務(wù)人財產(chǎn)的切實依據(jù)。結(jié)合上文債務(wù)人財產(chǎn)和股權(quán)的相關(guān)論述，可以看出股權(quán)有其財產(chǎn)屬性，具有自身的經(jīng)濟價值，是一種可以憑借貨幣進行衡量的權(quán)益，可以在市場上轉(zhuǎn)讓，這些方面都表明其符合債務(wù)人財產(chǎn)的定義。

根據(jù)持股比例不同，對外長期股權(quán)投資公司可被劃分為全資公司、控股公司和參股公司三種類型，具體持股比例不同處置方式亦可能存在差別；根據(jù)公司類型不同可分為股份有限公司和有限責任公司，股份有限公司又可進一步區(qū)分為上市公司和非上市公司，公司類型不同也會影響到股權(quán)處置方式；持股比例和公司類型因素外，管理人在進行處置時常常會面臨長投公司不配合調(diào)查、缺乏調(diào)查費用、調(diào)查銀行賬戶信息存在障礙、長投公司多、長投公司住所地分散偏遠、長投公司賬冊不齊全、長投公司無人員無資產(chǎn)、評估困難、股東退出難及市場定位困難等諸多困境，為實現(xiàn)資源優(yōu)化配置和財產(chǎn)變價價值最大化，要求管理人在處置股權(quán)財產(chǎn)時需靈活運用多種股權(quán)處置方案，要綜合考慮多種因素后再做決策。

此處著重討論破產(chǎn)清算案件中，以股權(quán)的價值為視角，破產(chǎn)管理人處置債務(wù)人股權(quán)財產(chǎn)的常規(guī)路徑。

實踐中，管理人在處置股權(quán)財產(chǎn)前，確定股權(quán)價值是第一步工作。理想狀態(tài)下，可根據(jù)長期股權(quán)投資公司提供的財務(wù)資料進行綜合分析后確定股權(quán)價值；但實踐中常遇到長投公司人員聯(lián)系困難且財務(wù)資料不齊全的情況，此時管理人只能借助外力，比如從公開途徑進行檢索搜查分析及前往長投公司所在地及其所屬行政機關(guān)調(diào)取檔案等，完成相關(guān)工作后確定股權(quán)價值。

若最終確定的長投公司股權(quán)價值為正值，此時處置工作相對容易，管理人可以通過公開拍賣形式出讓股權(quán)，但需要注意公司是否處于經(jīng)營狀態(tài)。

1.長投公司仍為存續(xù)狀態(tài)，且處于正常經(jīng)營過程中。

可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法和公司法的相關(guān)規(guī)定直接進行變價處置，具體操作體現(xiàn)為長投公司其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)及第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)、拍賣或協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果符合公司法第74條“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟”規(guī)定，亦可以由長投公司對股東所持股權(quán)進行回購。

實踐中，正常經(jīng)營且價值為正值的長投公司股權(quán)也會面臨處置困難情境，非上市股份有限公司和有限責任公司因缺乏公開透明的交易平臺和機制，社會認知度較窄，社會公眾受讓可能性低，受讓主體范圍比較有限，會面臨無法成功變價處置的結(jié)局，此時經(jīng)債權(quán)人會議決議后，在符合公司法股權(quán)轉(zhuǎn)讓及股東資格等相關(guān)規(guī)定的前提下可將股權(quán)分配給債權(quán)人，或者直接核銷股權(quán)不再追收。

2.長投公司雖為存續(xù)狀態(tài)，但已經(jīng)處于停業(yè)狀態(tài)不再繼續(xù)經(jīng)營。

符合減資條件時可直接按照減資程序退出股東行列，或者也可以考慮與其他股東商討以解散清算的方式處置相應(yīng)股權(quán)。

3.長投公司雖存續(xù)但已經(jīng)出現(xiàn)解散事由。

如果長投公司已經(jīng)出現(xiàn)公司法第180條“公司因下列原因解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；（5）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散”規(guī)定的解散事由，則破產(chǎn)清算企業(yè)作為其股東應(yīng)提出啟動清算程序，依法完成對長投公司的清算事項。

管理人調(diào)查發(fā)現(xiàn)長投公司的股權(quán)價值已為零甚至處于負值狀態(tài)，則沒有追收相應(yīng)股權(quán)的必要。如果股權(quán)還有轉(zhuǎn)讓可能，即使無法獲取對價也可考慮通過公開拍賣形式完成股權(quán)出讓，退出股東行列，促進破產(chǎn)程序推進，助力“僵尸企業(yè)”出清；如果股權(quán)無法轉(zhuǎn)讓，可以及時提出啟動清算程序，依法完成公司清算。

在北京市第一中級人民法院作出的（2015）一中民（商）終字第2997號民事判決書、（2017）京01民終7980號民事判決書和(2018)京01民終1171號民事判決書等涉及股東清算責任的判決書內(nèi)容中，法院強調(diào)：不能僅以股東身份作為判定清算責任的依據(jù)，還要考慮股東怠于履行清算義務(wù)的行為與公司無法清算之間的因果關(guān)系。

上述裁判觀點也在側(cè)面對管理人提出要求，履行職責時，應(yīng)盡力避免破產(chǎn)企業(yè)作為長投公司股東時怠于履行清算義務(wù)而造成公司無法清算結(jié)果等類的情況出現(xiàn)，如果破產(chǎn)企業(yè)是長投公司的唯一股東，需要在出現(xiàn)解散事由時依法成立清算組自行清算，自行清算不能的應(yīng)及時申請法院進行強制清算，管理人需要積極推進長投公司的清算工作。

1.長期對外股權(quán)投資公司的前期調(diào)查

債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，管理人便可開始股權(quán)處置工作，在正式啟動處置工作前需要對股權(quán)進行前期調(diào)查和評估定價，以為后續(xù)順利處置奠定基礎(chǔ)。對股權(quán)的調(diào)查工作需要管理人發(fā)揮主觀能動性，積極聯(lián)絡(luò)對外長期股權(quán)投資企業(yè)的在職職工獲取信息，通過公開途徑檢索和梳理該企業(yè)的涉訴情況及工商信息，前往有關(guān)行政機關(guān)調(diào)取公司相關(guān)的檔案資料，必要時可以主張行使股東知情權(quán)查閱相關(guān)材料，通過包括但不限于上述途徑盡可能全面地了解對外投資企業(yè)的經(jīng)營情況和詳細信息。

2.確定標的股權(quán)的處置價格

初步掌握公司情況的前提下，可以開啟對股權(quán)的評估定價工作。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第112條“變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當通過拍賣進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外”和最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第78條“債務(wù)人對外投資形成的股權(quán)及其收益應(yīng)當予以追收。對該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配”之規(guī)定，股權(quán)財產(chǎn)的主要處置路徑是拍賣或轉(zhuǎn)讓。

在拍賣程序中，確定股權(quán)拍賣價格十分重要。

如果標的股權(quán)前期存在執(zhí)行案件，則可以考慮沿用執(zhí)行案件中的財產(chǎn)評估報告（不超過一年有效期）。

如果標的股權(quán)未經(jīng)歷過法院執(zhí)行程序，則委托第三方評估機構(gòu)對股權(quán)定價為佳；但實踐中破產(chǎn)清算企業(yè)大多無財產(chǎn)、無人員、無賬冊，此時可能無財力聘請專業(yè)評估師對股權(quán)進行定價，當遇到這類情況，管理人可根據(jù)網(wǎng)絡(luò)詢價結(jié)果提出起拍價建議并請債權(quán)人會議決定。

在轉(zhuǎn)讓程序中，股權(quán)價格多受到交易雙方當事人合意的影響，充滿波動和不確定，在此不細論。

3.股權(quán)財產(chǎn)交付

如以拍賣方式處置股權(quán)，拍賣成交后，管理人應(yīng)當及時協(xié)助買受人辦理拍賣財產(chǎn)交付、權(quán)屬變更登記等手續(xù)。

采用轉(zhuǎn)讓方式處置股權(quán)時，若轉(zhuǎn)讓的是有限責任公司股權(quán)，相關(guān)轉(zhuǎn)讓程序應(yīng)當遵守《公司法》第71條和72條轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)規(guī)定，即有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。由于有限責任公司具有人合性，故股權(quán)轉(zhuǎn)讓時應(yīng)注意保護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。若破產(chǎn)企業(yè)所持有的是股份有限公司的股權(quán)，相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序應(yīng)當遵守《公司法》138、139、140、141條等規(guī)定，即轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行、記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊、無記名股票的轉(zhuǎn)讓由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力等。

實踐中，處置股權(quán)財產(chǎn)的常規(guī)步驟可總結(jié)為下：首先，需要確定股權(quán)的價值，管理人可在第三方專業(yè)資產(chǎn)評估機構(gòu)的輔助下完成此項工作，也可以由管理人發(fā)揮主觀能動性給出合理估價后提請債權(quán)人會議決定；其次，根據(jù)債務(wù)人的企業(yè)性質(zhì)和實際經(jīng)營狀態(tài)確定競價方式，選擇最適合的處置方式進行處置，如可以通過公開競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、清算和核銷等多種方式完成處置工作，實踐中管理人多使用網(wǎng)絡(luò)拍賣的形式處置股權(quán)；再次，處置需嚴格依照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定進行，管理人要對股權(quán)處置的合法性負責，處置工作中如有需要遵從行政部門要求和流程的也應(yīng)當予以配合；最后，確定股權(quán)受讓方后，管理人予以必要配合工作，及時解除保全措施，協(xié)助受讓方辦理股權(quán)交付、權(quán)屬變更登記等手續(xù)，完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作。

根據(jù)2022年9月2日修訂的《中國銀保監(jiān)會中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法（2022修正）》（下稱“《實施辦法》”）第三十九條第一款、第三款和第六款規(guī)定，中資商業(yè)銀行股權(quán)變更，其受讓股東的資格條件同新設(shè)中資商業(yè)銀行法人機構(gòu)的發(fā)起人入股條件；城市商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請由所在地省級派出機構(gòu)受理、審查并決定；投資人入股中資商業(yè)銀行，應(yīng)當按照銀保監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，完整、真實地披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系。

根據(jù)《實施辦法》第八條規(guī)定，設(shè)立中資商業(yè)銀行法人機構(gòu)應(yīng)當有符合條件的發(fā)起人，發(fā)起人包括：境內(nèi)金融機構(gòu)、境外金融機構(gòu)、境內(nèi)非金融機構(gòu)和銀保監(jiān)會認可的其他發(fā)起人。前述境外金融機構(gòu)包括香港、澳門和臺灣地區(qū)的金融機構(gòu)。

基于上述規(guī)定，中資商業(yè)銀行對股東資格的要求體現(xiàn)在《實施辦法》第九條，符合下列條件可擔任中資商業(yè)銀行的股東：（1）主要審慎監(jiān)管指標符合監(jiān)管要求；（2）公司治理良好，內(nèi)部控制健全有效；（3）最近3個會計年度連續(xù)盈利；（4）社會聲譽良好，最近2年無嚴重違法違規(guī)行為和因內(nèi)部管理問題導致的重大案件；（5）銀保監(jiān)會規(guī)章規(guī)定的其他審慎性條件。

《實施辦法》第十三條對擔任中資商業(yè)銀行股東作出禁止性規(guī)定，以下企業(yè)不得受讓中資商業(yè)銀行的股權(quán)成為股東：（1）公司治理結(jié)構(gòu)與機制存在明顯缺陷；（2）關(guān)聯(lián)企業(yè)眾多、股權(quán)關(guān)系復(fù)雜且不透明、關(guān)聯(lián)交易頻繁且異常；（3）核心主業(yè)不突出且其經(jīng)營范圍涉及行業(yè)過多；（4）現(xiàn)金流量波動受經(jīng)濟景氣影響較大；（5）資產(chǎn)負債率、財務(wù)杠桿率高于行業(yè)平均水平；（6）代他人持有中資商業(yè)銀行股權(quán)；（7）其他對銀行產(chǎn)生重大不利影響的情況。

至于資本金方面，商業(yè)銀行股東應(yīng)當使用自有資金入股商業(yè)銀行，且確保資金來源合法，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。

金融產(chǎn)品持有商業(yè)銀行股份存在限制，金融產(chǎn)品可以持有上市商業(yè)銀行股份，但單一投資人、發(fā)行人或管理人及其實際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動人控制的金融產(chǎn)品持有同一商業(yè)銀行股份合計不得超過該商業(yè)銀行股份總額的百分之五。商業(yè)銀行主要股東不得以發(fā)行、管理或通過其他手段控制的金融產(chǎn)品持有同一商業(yè)銀行股份。

中資商業(yè)銀行進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，涉及到轉(zhuǎn)讓主體為國有企業(yè)還是其他企業(yè)的問題，還涉及到是否為上市銀行的問題。

如轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行股權(quán)的主體為國有企業(yè)，轉(zhuǎn)讓需要嚴格依照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委、財政部令第32號）第二章規(guī)定進行，該第二章整章內(nèi)容均涉及國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)，為專門性規(guī)定，規(guī)定較為細致。

如轉(zhuǎn)讓主體為其他企業(yè)，轉(zhuǎn)讓其持有的商業(yè)銀行股權(quán)在程序上較之國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)更為簡潔。此處以是否為上市銀行進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的區(qū)別討論：若轉(zhuǎn)讓標的非上市銀行，則轉(zhuǎn)讓方式可參考上文處置股權(quán)的常規(guī)性路徑處理；若轉(zhuǎn)讓標的為上市銀行，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序還需要符合《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》等監(jiān)管規(guī)定，并受到《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》《深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》等交易細則內(nèi)容之約束。

鑒于《關(guān)于加強企業(yè)投資金融機構(gòu)監(jiān)管的指導意見》（下稱“《指導意見》”）（銀發(fā)〔2018〕107號）對企業(yè)投資金融機構(gòu)提出更加嚴格的要求，故在此重點討論非金融機構(gòu)受讓中資商業(yè)銀行股權(quán)時的限制。

為促進金融行業(yè)更好地服務(wù)實體經(jīng)濟，有效防控金融風險，《指導意見》對境內(nèi)非金融機構(gòu)入股商業(yè)銀行作出專門規(guī)定，以防止入股商業(yè)銀行的非金融機構(gòu)與其投資的商業(yè)銀行業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性不強，避免以非自有資金虛假注資或循環(huán)注資、不當干預(yù)金融機構(gòu)經(jīng)營、通過關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送等類問題產(chǎn)生。

具體限制體現(xiàn)在《指導意見》第二章“嚴格投資條件，加強準入管理”規(guī)定中，可總結(jié)為：限制非金融機構(gòu)過度投資金融機構(gòu)、強化投資資金來源的真實性合規(guī)性監(jiān)管、禁止交叉持股和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。

上述限制外，非金融機構(gòu)在成為商業(yè)銀行的主要股東或控股股東時（持有金融機構(gòu)股份超過50%或雖不足50%但具有實質(zhì)控制權(quán)的投資人），應(yīng)當符合下列條件：一是核心主業(yè)突出，業(yè)務(wù)發(fā)展具有可持續(xù)性。二是資本實力雄厚，具有持續(xù)出資能力。原則上需符合最近3個會計年度連續(xù)盈利、年終分配后凈資產(chǎn)達到全部資產(chǎn)的40%、權(quán)益性投資余額不超過本企業(yè)凈資產(chǎn)的40%等相關(guān)行業(yè)監(jiān)管要求。三是公司治理規(guī)范，組織架構(gòu)簡潔清晰，股東、受益所有人結(jié)構(gòu)透明。出資企業(yè)為企業(yè)集團或處于企業(yè)集團、控股公司結(jié)構(gòu)之中的，須全面完整報告或披露集團的股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、受益所有人及其變動情況，包括匿名、代持等相關(guān)情況。四是管理能力達標，擁有金融專業(yè)人才。

在股權(quán)處置過程中，需要特別查明受讓主體是否涉及代持可能?！渡虡I(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》明確對商業(yè)銀行的股權(quán)代持行為予以否定性評價，該規(guī)章第十二條規(guī)定：“商業(yè)銀行股東不得委托他人或接受他人委托持有商業(yè)銀行股權(quán)。商業(yè)銀行主要股東應(yīng)當逐層說明其股權(quán)結(jié)構(gòu)直至實際控制人、最終受益人，以及其與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動關(guān)系”。該條規(guī)定涉及金融安全，旨在維護社會公共利益。

為了促進商業(yè)銀行股權(quán)法律關(guān)系的規(guī)范，在處置商業(yè)銀行股權(quán)過程中，需要特別注意調(diào)查是否存在代持行為，商業(yè)銀行等金融機構(gòu)的股權(quán)代持行為將對金融管理秩序產(chǎn)生不利影響，危害金融安全，增加金融風險，有損社會公共利益，應(yīng)予杜絕。

無論是拍賣還是轉(zhuǎn)讓形式處置股權(quán)財產(chǎn)，交付財產(chǎn)時均需履行商業(yè)銀行股東變更流程，相關(guān)流程可總結(jié)如下：

1.變更資本總額或股權(quán)總額占比為1%以上，5%以下時，直接進行受讓股東資格審查，而后轉(zhuǎn)讓方告知董事會，向商業(yè)銀行董事會提出變更申請，遞交股東名冊、股權(quán)證和工商登記信息等股權(quán)證明文件，在完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓后10日內(nèi)還需要向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)報告。

2.變更資本總額或股權(quán)總額占比為5%以上時，商業(yè)銀行股東變更事項需要報監(jiān)管機構(gòu)予以審核，完成審核后進行受讓股東資格審查，轉(zhuǎn)讓方告知董事會，向商業(yè)銀行董事會提出變更申請，遞交股東名冊、股權(quán)證和工商登記信息等股權(quán)證明文件。

股權(quán)為債務(wù)人財產(chǎn)已是不爭事實，但筆者仍想在探究其法理理論的基礎(chǔ)上進一步討論后續(xù)處置問題，故對股權(quán)的定義、性質(zhì)及其為債務(wù)人財產(chǎn)的依據(jù)分別展開細述，后結(jié)合股權(quán)具有財產(chǎn)性質(zhì)應(yīng)納入債務(wù)人財產(chǎn)被處置和分配的特性，對股權(quán)的常規(guī)處置路徑進行類型化分析，即實踐處置過程中，需要在確定股權(quán)價值為正值還是零或負值的基礎(chǔ)上，結(jié)合被投資企業(yè)的經(jīng)營狀態(tài)等因素后制定與之適配的處置路徑，實現(xiàn)收益最大化，提升股權(quán)處置效率，為優(yōu)化營商環(huán)境貢獻力量。

除分析股權(quán)的常規(guī)處置路徑外，本文另對處置商業(yè)銀行股權(quán)時的種種限制性規(guī)定進行梳理和歸納，從中資商業(yè)銀行的股東資格限制、商業(yè)銀行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序性要求、非金融機構(gòu)受讓中資商業(yè)銀行股權(quán)的限制性要求、禁止代持商業(yè)銀行股權(quán)規(guī)定和商業(yè)銀行股東變更流程等方面分別展開論述，從處置商業(yè)銀行股權(quán)視角著手，為破產(chǎn)管理人轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行股權(quán)和受讓方順利受讓股權(quán)提供輔助性流程指引，以期維護破產(chǎn)清算案中債權(quán)人們的利益，推進破產(chǎn)程序高效進行。

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